Nous nous vaccinons contre les tribunaux locaux

Une pandémie sévit aujourd'hui dans le secteur des cryptomonnaies, et pourtant, la plupart d'entre nous ignorons encore en être atteints. Ces maux résultent d'une exposition extrême à des centaines de lois, juridictions et réglementations nationales et locales, ainsi qu'à des risques juridiques inconnus, liés à l'utilisation de systèmes mondiaux ouverts dans un monde qui reste largement attaché à des règles et des contrôles hyperlocaux et centrés sur la nation. Bien qu'il n'existe actuellement aucun remède à ces maux dans leur ensemble, nous pouvons nous prémunir contre certains des plus problématiques grâce à un vaccin prophylactique existant : l'arbitrage. Cet article vise à expliquer les options disponibles et comment les utiliser pour vous protéger, protéger vos clients et le secteur.

En termes simples, l'arbitrage est un mode alternatif de règlement des différends, autorisé par la loi de chaque pays pour traiter les litiges civils (et non pénaux), et reconnu internationalement par un ensemble de traités internationaux. Sur le plan international, l'arbitrage contraignant est l'un des modes alternatifs de règlement des différends (MARD) les plus populaires et les plus utilisés. Pourquoi ? Parce qu'il offre une liberté de choix ; il permet de se soustraire au système juridique national et à ses procédures souvent complexes.

Protection étendue et multi-souches

Tout comme un bon vaccin antigrippal vous protège contre plusieurs souches du virus de la grippe, une clause d'arbitrage détaillée peut vous prémunir contre de nombreuses procédures judiciaires traditionnelles, souvent longues et coûteuses. Examinons quelques éléments types d'une clause d'arbitrage et comparons-les aux procédures judiciaires classiques : (les zones ombrées représentent les clauses présentes dans la plupart des contrats, et pas seulement ceux qui prévoient l'arbitrage).

L'inscription doit être faite par écrit.

Comme vous pouvez le constater, l'arbitrage confère aux parties un contrôle accru sur l'ensemble du processus. La plupart de ces options sont tout simplement indisponibles devant les tribunaux nationaux et locaux : leurs règles, leur juridiction, leurs décisions, votre argent et votre temps. Cependant, il y a une condition. Pour être protégé, vous devez souscrire à l'arbitrage contraignant, c'est-à-dire y consentir par écrit . Sans ce consentement écrit (par exemple, dans les conditions générales), vous ne serez pas protégé.

Certains acteurs du secteur ont essayé les méthodes de quarantaine et de placebo pour éviter l'infection ; aucune des deux n'est efficace pour prévenir la maladie, et toutes deux ont des effets secondaires désastreux.

La méthode de quarantaine

Cette méthode, souvent présentée comme une échappatoire aux juridictions et l'utilisation de contrats intelligents pour garantir uniquement des accords entièrement sécurisés et basés sur la cryptomonnaie entre des parties anonymes pour des biens virtuels, équivaut à une mise en quarantaine. Elle peut certes vous isoler et vous protéger des juridictions locales, mais au prix d'une réduction drastique de votre liberté d'échanger en dehors de ce cadre restreint. Si vous souhaitez acheter un bien physique, interagir avec des parties pseudo-anonymes ou identifiées, ou avoir un contact significatif avec le monde traditionnel, vous n'êtes pas à l'abri.

La méthode placebo

La méthode placebo consiste généralement à publier sur un site web des textes tels que : « Nous ne sommes pas une entreprise », « Nous ne sommes soumis à aucune loi ni juridiction », « Le langage utilisé sur ce site est dénué de sens », « Cet accord doit être interprété uniquement en fonction du code et de son exécution ». C’est l’équivalent d’un placebo. C’est comme une pilule de sucre : agréable au goût et pouvant même procurer une sensation de bien-être, mais totalement inefficace pour vous protéger contre la maladie. À titre d’exemple concret, prenons la confusion juridique engendrée par la DAO.

Efficacité

De même que les vaccins ne sont pas efficaces à 100 %, une clause d'arbitrage solide et dûment signée ne vous garantit pas d'éviter une action en justice, ni son exécution, mais elle reste globalement efficace. Concrètement, si une action est intentée contre vous devant un tribunal local, vous pouvez demander à ce dernier de renvoyer l'affaire devant un arbitrage, comme prévu dans votre contrat. De nombreux juges accèdent à cette demande sans autre forme de procès. Une fois la sentence arbitrale rendue, la Convention d'arbitrage de New York impose aux tribunaux de plus de 150 juridictions signataires de l'exécuter. La carte ci-dessous illustre les pays ayant adopté la Convention en 2011.

Faites-vous vacciner

La vaccination peut être gratuite et relativement facile à obtenir et à mettre en œuvre. Vous pouvez le faire vous-même en 10 minutes ou moins, mais il est conseillé de vous renseigner davantage et de consulter un avocat pour les choix complexes ayant des conséquences importantes sur vos droits futurs, comme le choix de la loi applicable, les procédures et les preuves.

N'attendez pas

Les entreprises devraient consulter un avocat et intégrer immédiatement cette clause dans leurs conditions générales. Les fondateurs devraient envisager de l'inclure dans leur pacte d'associés (vous en avez bien un, n'est-ce pas ?). Les travailleurs indépendants devraient envisager de l'inclure comme clause standard dans leurs contrats de services. Il est conseillé d'envisager une clause d'arbitrage chaque fois que cela est possible, notamment si votre accord s'étend au-delà des frontières nationales. N'oubliez pas que les parties à un litige peuvent toujours modifier les règles si elles y consentent. Vous pouvez également opter pour la compétence du tribunal local par accord mutuel.

Clauses d'arbitrage à faire soi-même

L' American Arbitration Association (« AAA ») et son site partenaire, l'International Centre for Dispute Resolution (« ICDR »), proposent de nombreuses ressources en ligne gratuites pour vous aider à comprendre l'arbitrage et les meilleures pratiques en matière de MARC (modes alternatifs de règlement des différends). Elles mettent à votre disposition un outil gratuit vous permettant de créer vous-même une clause d'arbitrage personnalisée . Il est important de noter qu'aucune inscription ni identification n'est requise pour utiliser cet outil. Il vous suffit de l'utiliser et d'insérer le texte généré dans votre contrat. À titre d'information, l'auteure est récemment devenue arbitre commerciale auprès de l'AAA afin de fournir des services de résolution des litiges à ce secteur, conformément à ces règles, si les parties la désignent comme arbitre. Un exemple de clause générée par l'outil figure à la fin de cet article ; il ne constitue pas un avis juridique et ne saurait se substituer aux conseils d'un avocat compétent dans votre juridiction.

Effet secondaire de l'innovation

L'un des effets positifs de la généralisation de l'arbitrage est qu'il ouvre la voie à la viabilité commerciale d'autres solutions juridiques expérimentales. Aujourd'hui, de nombreuses clauses d'arbitrage prévoient une procédure de résolution par étapes, l'arbitrage étant un dernier recours. Voici un exemple simplifié d'une telle procédure :

« En cas de différend, les parties conviennent d'abord de négocier de bonne foi. Si la négociation échoue (dans un délai raisonnable), elles tenteront de résoudre le différend par la médiation. Ce n'est qu'en cas d'échec de la médiation que les parties auront recours à un arbitrage contraignant. »

Dans cet exemple, les trois étapes sont la négociation, la médiation et l'arbitrage. Nous pouvons utiliser ces étapes ou les adapter à nos besoins. Par exemple, au lieu de la médiation, nous pourrions soumettre le différend à crowdjury.org . Ou encore, nous pourrions convenir que, pendant la période de négociation, le différend serait soumis à un marché de prédiction, tel que Gnosis ou Augur . Nous sommes libres de choisir les étapes et de les mettre en œuvre comme bon nous semble. De même que l'arbitrage a renforcé la médiation et la négociation traditionnelles, il peut renforcer les nouveaux mécanismes privés de résolution des conflits.

Effet secondaire de la dissociation entre identité et justice

Il y a quelques mois, j'ai abordé l'idée de dissocier identité et justice . En résumé, les tribunaux traditionnels exigent une pièce d'identité nationale en raison du concept de compétence personnelle, étroitement lié au pouvoir souverain. Or, dans le cadre du règlement privé des litiges, nous sommes libres de concevoir des systèmes qui rendent la justice sans exiger d'identité nationale. Les systèmes judiciaires qui requièrent une pièce d'identité nationale ne rendent souvent pas justice de manière adéquate à une grande partie de la population, que ce soit en raison de problèmes d'accès (absence de pièce d'identité) ou en raison de leur identité (couleur de peau, ville, âge, code postal). En optant pour des systèmes de règlement privé des litiges, nous pouvons également expérimenter des systèmes alternatifs « sans pièce d'identité requise » susceptibles d'influencer profondément notre capacité à rendre une justice véritablement impartiale.

Effets secondaires du métier d'avocat

La rédaction d'un article généraliste comme celui-ci m'oblige à préciser clairement qu'il ne constitue en aucun cas un avis juridique. Il vise à servir de point de départ à vos recherches personnelles et à une discussion avec un avocat qualifié dans votre juridiction, qui comprendra vos besoins et objectifs spécifiques.

Apprendre encore plus

Au-delà de l'outil de création de clauses, il existe de nombreuses façons d'approfondir vos connaissances sur l'arbitrage et les systèmes de règlement alternatif des différends (RAD) en général. D'autres ressources, telles que la CCI et JAMS International , peuvent vous aider à rédiger des clauses et à vous orienter tout au long du processus d'arbitrage. L'American Bar Association a compilé un guide en ligne des meilleures pratiques en matière de règlement des différends . L'OCDE a également formulé des recommandations . Concernant les solutions sectorielles, nous poursuivons nos travaux sur le projet DAMN (Decentralized Arbitration & Mediation Network) . Quoi qu'il en soit, nous (en tant que secteur) devrions mieux comprendre l'arbitrage et la manière dont il peut nous protéger des difficultés liées à la complexité des juridictions.

Exemple de clause créée à l'aide du générateur de clauses :

Les procédures accélérées internationales du Centre international de règlement des différends s'appliquent quel que soit le montant du litige. Tous les différends sont tranchés par un arbitre unique, sauf si le montant de la demande excède 1 000 000,00 USD, auquel cas le différend est tranché par un tribunal arbitral composé de trois arbitres. Le lieu de l'arbitrage est l'Illinois, États-Unis. La langue de l'arbitrage est l'anglais. Dans les 20 jours suivant le début de la procédure d'arbitrage, chaque partie désigne un arbitre. Les parties désignent ensuite le président de l'arbitrage dans les 30 jours suivant la désignation des arbitres par les parties. Si certains arbitres ne sont pas désignés dans ces délais, le Centre international de règlement des différends procède, à la demande écrite de toute partie, aux désignations manquantes. Le ou les arbitres doivent être des experts en cryptomonnaies, en bitcoin ou en protocole Ethereum. Compte tenu du caractère accéléré de l'arbitrage, l'échange d'informations préalable à l'audience se limite à la production raisonnable des documents pertinents. Les documents non confidentiels expressément mentionnés par une partie pour étayer les faits pertinents présentés dans sa cause seront traités avec diligence. Quel que soit le montant du litige, la preuve sera recueillie uniquement par la production de documents. La sentence arbitrale sera rendue dans les six mois suivant le début de l'arbitrage, sauf prolongation de ce délai par l'arbitre. Le non-respect de ce délai ne constitue pas un motif de contestation de la sentence. Sauf disposition légale contraire, ni une partie ni ses représentants ne peuvent divulguer l'existence, le contenu ou les résultats d'un arbitrage mené en vertu des présentes sans le consentement écrit préalable de toutes les parties. Nonobstant toute disposition contraire des documents contractuels, les parties conviennent qu'une sentence arbitrale définitive peut faire l'objet d'un appel conformément au Règlement d'arbitrage d'appel facultatif de l'American Arbitration Association (« Règlement d'appel »). L'appel doit être introduit dans les trente (30) jours suivant la réception de la sentence arbitrale définitive, telle que définie par la règle A-3 du Règlement d'appel, par le dépôt d'un avis d'appel auprès du Centre international de règlement des différends. À l'issue de la procédure d'appel, la décision rendue par le L'appel peut être interjeté devant tout tribunal compétent.

Pamela Morganest avocate, enseignante et entrepreneure. Elle travaille exclusivement dans le secteur du bitcoin et de la blockchain depuis début 2014. Outre son activité juridique, Pamela est la PDG de Third Key Solutions LLC.